中國國際貿易促進委員會

在美訴訟 證據開示環節不可輕視

“證據開示是在美訴訟中的重要環節,指民事訴訟中當事人或代理律師通過向其他方當事人要求出示文件或證據,或者通過宣誓作證、書面質詢等方法強制其他方當事人出示證據的一種審前程序。”在日前舉辦的跨境交易價格調整研討會上,Loyens & Loeff律師事務所香港辦公室管理合伙人史愛華表示,證據開示的主要目的包括觀察訴訟或抗辯的相關證據、保存庭審的證據、理解對方案情、評估證人的優勢和弱項等。證據開示能夠很好地解決證據突襲問題,從而使得訴訟雙方真正能站在平等的訴訟舞臺上面展開博弈。

近年來,大量中國公司日益擴展其在美的經營活動,自然不斷面臨在美被訴的風險。證據開示是知識產權訴訟中最昂貴、時間最長的一個環節,對證據開示制度的不了解往往導致企業為之耗費巨大人力物力,甚至在極端情況下會對判決結果產生不利影響。

史愛華舉例說,Klipsch訴 ePRo E-Commerce一案中,被告(中國公司)故意篡改銷毀證據,手動刪除了 4596 份有價值的電子郵件和文件,還拒絕提供某些賬號的訪問權限,理由僅是這些賬號主要用于私人用途。法院對此作出了不利推斷,被告需向原告支付 268 萬美元的費用;Axiom Worldwide訴 HTRD Grp.案中,被告(主要為多家中國公司)因不遵守法院的證據開示命令、不配合提供一系列文件,令法院作出了不利推斷,導致最終敗訴。

據史愛華介紹,證據開示的請求通常非常寬泛,但提出請求的描述必須“合理而具體”。被請求方有機會對要求提出異議,但須詳細闡明異議理由。典型的文件類型包括:電子郵件、紙質文件、日歷、照片、電子文檔、視頻等。

伴隨著電子數據的爆炸式增長,企業要重點關注電子數據的開示??莆念D·柏靈律師事務所律師黃勝強調,保存在電腦和各種存儲設備上的與案件相關的電子數據均屬于可能需要開示的證據,均在證據保全通知保存的范圍之內。具體包括:一是用戶存儲在公司服務器或者用戶本地硬盤上的電子郵件,也包括網絡郵箱中與案件相關的電子郵件。有些中國公司員工不習慣用公司郵箱,而用網易等私人電子郵箱進行與工作相關的溝通交流,這很可能導致證據開示的范圍延伸至這些員工的私人郵箱。二是臺式機或筆記本電腦本地硬盤中的數據(例如工程師制作的CAD文件,發明日志等),包括桌面垃圾箱中的文件。三是移動存儲設備中的數據,包括移動硬盤、U盤以及軟盤上儲存的相關數據。四是電話、手機、平板電腦以及語音信箱中與案件相關數據。五是公司服務器上存儲的數據。也包括登陸公司服務器和數據庫的日志信息。六是硬盤中已經刪除但沒有被覆蓋的數據。刪除數據的行為有時會在商業秘密案件中出現,即一些跳槽員工擔心被發現拷貝了前用人單位的文件而擅自刪除了相關文件,通常這種行為的后果都非常嚴重。七是備份硬盤或磁帶中的數據。為避免數據丟失,很多企業會定期將相關數據備份到硬盤或者磁帶中。八是即時通訊數據,包括QQ和MSN等聊天記錄。在員工跳槽引起的商業秘密案件中,往往能從前員工的即時通訊數據中找到一些線索。

電子存儲信息極大增加了證據開示的復雜性和費用。史愛華表示,電子存儲信息帶來的挑戰主要有體量大,一個事項可能涉及龐大的數據;非永久性,電子文檔很容易被修改,日常操作可能導致關鍵信息無法挽回地丟失;電子存儲信息通常分散在多個系統里,格式各異,有礙于查找;以電子形式妥善存儲文件需要專業技術,很可能會產生數十萬美元高成本等。

在美國應對復雜的電子證據開示時,黃勝建議中國企業:首先,在獲悉可能在美國被訴時(例如收到了律師函,要求停止專利侵權行為,否則提起訴訟),應當在律師的指導下考慮全面保存與涉訴爭議相關的電子證據,避免因未保存相關證據而引起不必要的麻煩。在案件啟動之后,積極與律師溝通,提前規劃如何應對,并積極配合律師做好保存和收集等證據開示工作。其次,為避免在與案件無關的證據開示上浪費成本,建議在不影響案件策略的情形下與對方進行友好協商,以盡量縮小證據開示的范圍(例如,縮小需要提交電子郵件的人數、明確檢索關鍵詞、盡量避免拷貝硬盤等)。再次,選擇性價比高的服務提供商。圍繞電子證據開示這一產業,美國有一系列的服務提供商。有些服務提供商擅長拷貝硬盤和恢復數據,有些擅長批處理文件。因此,根據實際案件需要選擇最合適的供應商可保證以性價比最高的方式完成電子證據開示。最后,在遵守美國電子證據開示規則的同時,中國企業需要格外注意向美國提供相關電子證據是否將違反我國的法律。根據我國相關法律規定,對外披露國家秘密、限制或禁止出口的技術信息可能需要承擔相應的法律責任。

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